Что Писать Во Второй Кассации
Содержание
- Восстановить срок подачи кассационной жалобы (если таковой пропущен).
- Приостановить исполнение решения (если нужно).
- Отменить решение Бабушкинского районного суда г. Москвы от 10.11.2022г. (дело №) и апелляционное определение Московского городского суда от 11.05.2022г. и принять по делу новое решение, которым удовлетворении исковых требований Петрова Петра Петровича о взыскании неосновательного обогащения c Иванова И.И. отказать в полном объеме.
Образец (пример) кассационной жалобы во второй кассационный суд общей юрисдикции. Адвокат Москвы Даниленко В.Г. является специалистом по гражданским спорам и публикует для вас образец кассационной жалобы в новообразованный в 2022 году второй кассационный суд общей юрисдикции так называемым судом «полной кассации» или «первой кассации», где жалоба будет рассматриваться в судебном заседании по аналогии с арбитражными делами. Суд занимается пересмотром дел решения, по которым вступили в законную силу.
Принцип написания кассационной жалобы фактически мало отличается от принципа написания апелляционной жалобы. И состоит он в том, чтобы указать на ошибки оспариваемого судебного акта. Важное отличие состоит в бессмысленности доводов, направленных на переоценку доказательств и новое исследование фактических обстоятельств дела. В остальном все тоже самое. Можно прочитать ЗДЕСЬ. Кратко повторюсь:
С января 2011 года кассационная инстанция стала третьей инстанцией в судах общей юрисдикции по гражданским делам. Вторая инстанция теперь именуется апелляцией. Поэтому, если Вы хотите обжаловать решение суда первой инстанции по гражданскому или арбитражному делу и еще не прошли стадию апелляции, то Вам на самом деле СЮДА (Как написать апелляционную жалобу?) и СЮДА (Как подать апелляционную жалобу: пакет прилагаемых документов). Если же апелляция по Вашему делу уже состоялась, или срок на подачу апелляционной жалобы истек, то решение считается вступившим в силу и следующий этап его обжалования — кассационная инстанция.
Однако при составлении жалобы важно учитывать разъяснения Верховного Суда Российской Федерации, приведенные п. 24 Постановления Пленума от 11 декабря 2012 г. № 29 «О применении судами норм гражданского процессуального законодательства, регулирующих производство в суде кассационной инстанции», согласно которым при рассмотрении кассационных жалобы, представления с делом суд кассационной инстанции не вправе устанавливать или считать доказанными обстоятельства, которые не были установлены либо были отвергнуты судом первой и апелляционной инстанций, предрешать вопросы о достоверности или недостоверности того или иного доказательства, преимуществе одних доказательств перед другими, а также исследовать новые доказательства (ч. 2 ст. 390 ГПК РФ).
ОБРАЗЕЦ КАССАЦИОННОЙ ЖАЛОБЫ ПО ГРАЖДАНСКОМУ ДЕЛУВ Президиум Московского городского суда г. МосквыЗаявитель: ФИО _._.проживающий по адресу: ___________________Заинтересованное лицо:Департамент жилищной политики и жилищного фонда по г. МосквеАдрес/Метро: 125009 г. Москва, Газетный пер., 1/12 К-9КАССАЦИОННАЯ ЖАЛОБАна решение Бутырского районного суда г. Москвы от 00.00.00 г. и апелляционное определение судебной коллегии по гражданским делам Московского городского суда от 00.00.00 г.Решением Бутырского районного суда г. Москвы, от 00.00.00 г. по гражданскому делу № 0 -0000/2012 в удовлетворении заявления ФИО к ДЖП и ЖФ г. Москвы о признании решения незаконным и об обязании ДЖП и ЖФ г. Москвы заключить договор социального найма с ФИО., в отношении жилого помещения – квартиры, расположенной по адресу: г. Москва, ул. _____, д. _, кв. ___ (с учетом уточнения заявленных требований) отказано в полном объеме.Апелляционным определением судебной коллегии по гражданским делам Московского городского суда от 00.00.00 г. решение Бутырского районного суда г. Москвы от 00.00.00 г. оставлено без изменения, апелляционная жалоба ФИО– без удовлетворения.Считаю, вышеуказанные судебные акты незаконными и необоснованными в связи с неправильным применением судебными инстанциями норм материального и нарушением норм процессуального права при исследования обстоятельств по делу.Положениями ст. 387 ГПК РФ определены основания отмены или изменения судебных постановлений в кассационном порядке, которыми являются существенные нарушения норм материального права или норм процессуального права, которые повлияли на исход дела и без устранения которых невозможны восстановление и защита нарушенных прав, свобод и законных интересов, а также защита охраняемых законом публичных интересов.
- I. При принятии судами обеих инстанций были нарушены нормы материального права.
Поддерживая выводы суда первой инстанции, суд апелляционной инстанции признал отказ в удовлетворении иска правомерным со ссылкой на положения Закона города Москвы от 14 июня 2006 года № 29 «Об обеспечении права жителей города Москвы на жилые помещения», ввиду того, что истец занимает жилое помещение, размер общей площади которого превышает установленную Законом норму.При этом обе инстанции пришли к выводу о том, что согласно вышеназванному закону у Департамента отсутствует обязанность по предоставлению ФИО спорной квартиры по договору социального найма.Тогда как, исходя из прямого толкования п.п.1, п. 1 Положения о порядке использования жилых помещений, находящихся в собственности города Москвы, ранее предоставленных по служебному ордеру гражданином, состоящим в трудовых отношениях с органом государственной власти города Москвы, иным государственным органом города Москвы или организацией (предприятием), финансируемой за счет средств бюджета города Москвы, финансируемой за счет средств бюджета города Москвы), проработавшим в этом органе государственной власти города Москвы или организации (предприятии) 10 и более лет, предоставляется указанному работнику и членам его семьи по договору социального найма, утвержденного Постановлением Правительства Москвы от 05.08.2008 года N 711-ПП.Именно ДЖП и ЖФ г. Москвы наделен соответствующими полномочиями по предоставлению такого жилья гражданам Российской Федерации. Законом не определен какой-либо иной орган исполнительной власти, на территории Российской Федерации. Именно к одной из задач Департамента относиться распределение жилищного фонда, обратное означало бы неисполнение действующего законодательства.Однако данные положения закона судами не были приняты во внимание.Кроме того, в силу положений п. 5 ст. 20 приведенного выше Закона города Москвы от 14 июня 2006 года № 29 «Об обеспечении права жителей города Москвы на жилые помещения» (которыми в том числе руководствовался суд первой инстанции при вынесении решения) жилое помещение из жилищного фонда Москвы может быть предоставлено площадью, превышающий норму предоставления на одного человека, но не более чем в два раза, если такое жилое помещение представляет собой одну комнату или однокомнатную квартиру.В рассматриваемом случае площадь спорной квартиры не превышает двукратный размер.Аналогичные доводы были приведены в апелляционной жалобе и неправомерно отклонены судом.В законе также отсутствует обязательное условие о том, что проживая в спорной квартире более 10 лет, заявитель был обязан состоять на учете нуждающихся в предоставлении жилого помещения по договору социального найма, учитывая социальное положения истца, поскольку жилое помещение было предоставлено ему изначально в качестве служебного. В связи с передачей квартиры от предприятия, на котором работал и работает заявитель, в собственность города Москвы статус жилья изменился, в связи, с чем у Департамента отсутствовали основания для отказа в заключении с ФИО договора социального найма по окончанию срока действия договора субаренды. Точно также как истец не мог ранее воспользоваться правом постановки на улучшение жилищных условий, поскольку размер общей площади спорной квартиры превышал нормы, установленные законом.В этой связи ссылки суда первой инстанции на то, что заключая в добровольном порядке договор (коммерческого) найма жилого помещения, заявитель не воспользовался правом получения иного жилого помещения по договору социального найма в соответствии с нормой предоставления установленной Законом города Москвы от 14 июня 2006 г. — являются несостоятельными и не лишают заявителя воспользоваться таким правом сегодня.Фактически, своими действиями Департамент лишил истца единственного жилища, требуя выселиться из занимаемой квартиры, взамен не предоставив никакого иного жилого помещения, пригодного для проживания, что противоречит положениям ст. 13 Федерального закона от 29 декабря 2004 г. № 189-ФЗ «О введении в действие Жилищного кодекса Российской Федерации», которые не были рассмотрены судами обеих инстанций в совокупности с правильной оценкой обстоятельств по делу.Тем не менее, признав вывод суда первой инстанции ошибочным в части того, что Положение о порядке пользования жилых помещений, находящихся в собственности города Москвы, ранее предоставленных гражданам по договорам субаренды или в качестве служебных помещений, не распространяется на договор коммерческого найма жилого помещения, заключенный с заявителем в 2006 году, суд апелляционной инстанции, посчитал данные вывод не влияющим на правильный отказ суда в удовлетворении иска.Вместе с тем, именно нарушение, неправильное применение и толкование данного Положения привело к принятию судом первой инстанции незаконного судебного акта.Следует также отметить, что доводы апелляционной жалобы о применении к спорным правоотношениям главенствующего Закона Российского государства (ст. 40 Конституции Российской Федерации), отрицающего произвольного лишения кого-либо жилища и провозглашающего основные права и свободы гражданина Российской Федерации в отношении доступного жилья, вообще не нашли своего отражения в судебном акте апелляционной инстанции.
- I. Несоблюдение норм процессуального права выразилось в следующем.
В Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 19.12.2003 г. № 23 «О судебном решении») разъясняется, что решение должно быть законным и обоснованным (часть 1 статьи 195 ГПК РФ). Решение является законным в том случае, когда оно принято при точном соблюдении норм процессуального права и в полном соответствии с нормами материального права, которые подлежат применению к данному правоотношению, или основано на применении в необходимых случаях аналогии закона или аналогии права (часть 1 статьи 1, часть 3 статьи 11 ГПК РФ).В соответствии с положениями пп. 5 и 6 ч. 2 ст. 329 ГПК РФ в апелляционном определении должны быть указаны: обстоятельства дела, установленные судом апелляционной инстанции, выводы суда по результатам рассмотрения апелляционных жалобы, представления, мотивы, по которым суд пришел к своим выводам, и ссылка на законы, которыми суд руководствовался.При оставлении апелляционных жалобы, представления без удовлетворения суд обязан указать мотивы, по которым доводы апелляционных жалобы, представления отклоняются (ч. 3 ст. 329 ГПК РФ).В нарушение названных выше положений процессуального законодательства, суд апелляционной инстанции, поддерживая выводы суда первой инстанции, не привел обоснованных мотивов, по которым апелляционная жалоба была правомерно отклонена. Некоторые доводы заявителя вообще не нашли своего должного анализа и ответа суда.Таким образом, судебный акт апелляционной инстанции носит формальный характер, приведенные заявителем в жалобе возражения на судебный акт первой инстанции не получили должной оценки суда со ссылками на нормы действующего как процессуального так и материального законодательства.Принятые судебные акты так и не разрешили по существу вопрос о предоставлении истцу спорного жилого помещения в законном порядке, что лишает заявителя прав на жилище и достойное существование, тогда как иного недвижимого имущества пригодного для проживания в собственности у истца не имеется (что было доказано в процессе рассмотрения дела). В возрасте 67 лет, имея третью группу инвалидности в связи сердечнососудистым заболеванием (инфаркт), не обладая достаточными денежными средствами для приобретения жилья, истец фактически вынужден оказаться на улице, что противоречит конституционным принципам российского государства.В силу положений ст. 2 ГПК РФ задачами гражданского судопроизводства являются правильное и своевременное рассмотрение и разрешение гражданских дел в целях защиты нарушенных или оспариваемых прав, свобод и законных интересов граждан. Правильное рассмотрение и разрешение дел означает, что они должны быть исследованы всесторонне и объективно, с учетом интересов всех участвующих лиц.На основании изложенного, и руководствуясь положениями ст.ст. 376, 377 ГПК РФ,ПРОШУ:Решение Бутырского районного суда г. Москвы 00.00.00 г. по гражданскому делу № 0-0000/00 и апелляционное определение судебной коллегии по гражданским делам Московского городского суда 00.00.00 отменить, и направить дело на новое рассмотрение в соответствующий суд в ином составе суда.Приложение:1.Копия кассационной жалобы.
- Копия решения.
- Копия апелляционного определения.
- Копия доверенности на представителя.
- Квитанция по уплате государственной пошлины.
Представитель заявителя по доверенности«___»_________ 2013 года _______________ /______________ /
Важно! В шестимесячный отрезок времени входит и подача жалобы Председателю ВС РФ, если Верховный суд вынес отказ о передаче на рассмотрение заявления Судебной коллегии. Мы советуем незамедлительно подавать жалобу для соблюдения сроков и процедуры ее представления.
Вначале укажите все судебные акты, которые выносились по делу. Далее поясните свою точку зрения, почему считаете постановление необоснованным. Первыми в списке должны идти самые сильные аргументы. Подкрепите свое мнение ссылками на конкретные правовые нормы, потому что в первую очередь кассационная инстанция занимается проверкой законности принимаемых решений.
Но теперь, по сути, прикладывается только документ об уплате госпошлины. Заметьте — не квитанция, как указвалось раньше, а документ. Пока не понятно, будут ли требовать именно подлинник квитанции как раньше, или можно приложить копию из клиентбанка. Я сам отправил сегодня (05.10.19 г.) кассационную жалобу по новому в электронном виде и приложил скриношот чека из клиентбанка. По идее, раз теперь можно подавать кассационную жалобу в электронном виде, то значит и квитанцию по оплате госпошлины можно в электронном. Хотя. Не будем забывать о том в какой стране мы живём.
Это очень важный момент. Если забыть приложить хоть одну бумажку, то кассационную жалобу оставят без движения. Это тоже новшевство. Раньше кассационную жалобу просто возращали без разговоров, если хоть одну бумажку вы забыли приложить или неправильно оформили саму жалобу. Один знакомый помощник адвоката, рассказал мне, что его кассационную жалобу вернули, только за то, что у него в жалобе некоторые фразы были выделены подчеркиванием.
Кассационная жалоба по гражданскому делу: аргументы и время
При этом следует иметь в виду, что заявление о восстановлении срока может быть удовлетворено, если обстоятельства, объективно исключающие возможность подачи кассационной жалобы, имели место в период не позднее одного года со дня вступления обжалуемого судебного постановления в законную силу.
Обстоятельства, связанные с пропуском срока на подачу кассационной жалобы, возникшие за пределами годичного срока, не имеют правового значения и проверке не подлежат. В этом случае суд отказывает в удовлетворении заявления о восстановлении срока для подачи кассационных жалобы, представления без проверки указанных обстоятельств.
Аргументация кассационных жалоб
Задачей суда, который рассматривает кассационную жалобу, становится проверка: верно ли применены нормы права при первом рассмотрении дела. Пометки о толковании норм права, данные вышестоящим судом, обязательны для вновь рассматривающего дело суда.
Предел проверки заключается в доводах в поданной жалобе. Кассационная инстанция может выйти за пределы этих доводов, если это обусловлено интересами законности. Проверять судебные решения в не обжалованной части или решения, которые не были обжалованы вовсе, кассационная инстанция не может.
Вторая кассация как необходимое явление
Лектор добавил, что в целях единообразного толкования норм главы 47.1 УПК РФ Верховный Суд РФ принял постановление Пленума от 28 января 2014 г. № 2 о применении норм главы 47.1 УПК РФ, регулирующих производство в суде кассационной инстанции. При этом в постановлении не был решен ряд вопросов, урегулированных в первой редакции проекта, но исключенных при втором чтении в связи с тем, что судьи ВС РФ сочли их спорными.
В частности, суд кассационной инстанции вправе отменить судебные акты нижестоящих судов, если судом первой или апелляционной инстанции были нарушены нормы уголовно-процессуального закона при исследовании фактических обстоятельств дела. Так, ВС РФ отменил все судебные акты судов Новосибирской области, вынесенные по делу, в котором обвиняемая была осуждена за убийство из мести за нанесенные ей побои. При этом суды не учли, что обвиняемая совершила убийство после того, как потерпевший нанес ей телесные повреждения, предпринял попытку изнасиловать и задушить ее. Суды не приняли во внимание ее показания и имевшееся в материалах дела заключение судебно-медицинского эксперта, зафиксировавшее у обвиняемой многочисленные телесные повреждения. При повторном рассмотрении дела суд первой инстанции переквалифицировал обвинение на убийство с превышением пределов необходимой обороны.
9. Бессрочные дополнения
У заявителя есть возможность дополнить свою кассационную жалобу новыми доводами. При этом по дополнительным требованиям можно даже пропустить шестимесячный срок на обжалование: дополнения в таком случае все равно рассмотрят наравне с основной жалобой. Это может пригодиться, если юристы не успевают составить подробную жалобу в срок.
Во втором случае заявителю нужно приложить к жалобе копии вынесенных по делу решений, доверенность и документы об образовании представителя. Если жалоба подается через первую инстанцию, прикладывать эти документы не нужно. Ведь они уже есть в материалах дела, которые поступят в ВС вместе с жалобой.
К существенным нарушениям, влекущим отмену судебных актов в порядке кассации, относится необеспечение обвиняемому права на защиту и на переводчика. Так, был отменен приговор по делу осужденного гражданина Республики Беларусь в связи с тем, что, предоставив ему устного переводчика при допросе, следственные органы не обеспечили письменного перевода на белорусский язык процессуальных документов. Дело было возвращено прокурору для устранения препятствий в порядке ст. 237 УПК РФ. Были отменены приговор районного суда и апелляционное определение Санкт-Петербургского городского суда, дело направлено на новое рассмотрение в связи с тем, что адвокат уклонилась от оказания юридической помощи обвиняемому. Адвокатская палата Санкт-Петербурга прекратила полномочия адвоката.
В частности, суд кассационной инстанции вправе отменить судебные акты нижестоящих судов, если судом первой или апелляционной инстанции были нарушены нормы уголовно-процессуального закона при исследовании фактических обстоятельств дела. Так, ВС РФ отменил все судебные акты судов Новосибирской области, вынесенные по делу, в котором обвиняемая была осуждена за убийство из мести за нанесенные ей побои. При этом суды не учли, что обвиняемая совершила убийство после того, как потерпевший нанес ей телесные повреждения, предпринял попытку изнасиловать и задушить ее. Суды не приняли во внимание ее показания и имевшееся в материалах дела заключение судебно-медицинского эксперта, зафиксировавшее у обвиняемой многочисленные телесные повреждения. При повторном рассмотрении дела суд первой инстанции переквалифицировал обвинение на убийство с превышением пределов необходимой обороны.
Кассационный суд прозрачен на всех этапах его проведения. Но если заявитель намерен представить новые факты или вновь возникшие обстоятельства по делу, которые ранее не были установлены, ему необходимо указать их до того, как начнется производство — полный перечень дополнительных доказательств озвучивается в момент обращения к суду.
Жалоба имеет объективный смысл только тогда, когда обнаружились факты, оказавшие большое влияние на вынесение судебного постановления. Главное условие при этом — исключить возможность возникновения нарушений закона: спор должен решиться юридическим способом.
В кассационной жалобе могут быть также указаны номера телефонов, факсов, адреса электронной почты и иные необходимые для рассмотрения дела сведения, заявлены имеющиеся ходатайства.
Лицо, подающее кассационную жалобу, обязано направить другим лицам, участвующим в деле, копии кассационной жалобы и прилагаемых к ней документов, которые у них отсутствуют, заказным письмом с уведомлением о вручении либо вручить их другим участвующим в деле лицам или их представителям лично под расписку.
Направление кассационной жалобы вместе с делом в соответствующий арбитражный суд кассационной инстанции производится из арбитражного суда первой инстанции, принявшего решение, с сопроводительным письмом в трехдневный срок со дня поступления жалобы в суд (часть 2 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).
Кассационная жалоба по гражданскому делу
Однако в соответствии со ст. 493 ГК РФ отсутствие чеков или иных документов об оплате товара не запрещает ссылаться на показания свидетелей. Я заявил ходатайство о вызове свидетелей: продавца магазина «Свадьба» Ложкину Ирину. Сведения о надлежащем извещении свидетеля отсутствуют. Кроме того, мною предоставлено косвенное доказательство, которое суд не оценил. В день приобретения свадебного платья с моей банковской карты я снял 25 000 руб. для оплаты покупок.
Доброго дня!
Истец купил долги УК банкрота. В списке должников оказалась хозяйка дома, которая выехала, продав дом, до начала работы УК. Истец решил перевести этот долг на другого ответчика – на нового хозяина дома и даже не имея на то никаких прав и с ошибками по нормативам рассчитал возможный долг и пеню на него. Судья первой инстанции отказала по недоказанности перевода купленного долга на ответчиков. Судья второй инстанции отменила это решение и вынесла новое с учетом незаконно и не верно рассчитанного долга и пени, без учета наших возражений и доказательств.
Считаю, что судья второй инстанции, приняв сфальсифицированные доказательства и вынеся заведомо неправомерное решение совершила преступление ст.305 УК РФ И ОДНОВРМЕННО с истцом и представителем истца преступление п. 2,3 ст.159 УК РФ Мошенничество. Решение второй инстанции по ГПК РФ вступило в силу с момента вынесения.
Вопрос: Как правильно написать кассационную жалобу об отмене этого аппеляционного решения?
- реквизиты кассационного суда;
- наименование суда, принявшего обжалуемое решение;
- сведения о заявителе и данные участников спора;
- номер дела, место и дату итогового рассмотрения дела;
- предмет и обстоятельства судебного разбирательства, а также краткое содержание обжалуемых решений. Кроме того, ГПК РФ, например, (ст.378), требует, чтобы заявитель конкретно указал на суть, допущенных нижестоящими судами нарушений материальных и процессуальных норм и привел доводы, подтверждающие данные факты;
- требования заявителя со ссылками на соответствующие нормы закона;
- перечень прилагаемых документов.
Кассационное судопроизводство призвано защитить интересы заявителя (ответчика, истца или иного лица), предотвратить нарушение его законных прав и причинение вреда в ходе исполнения неправомерного решения. Закон дает шесть месяцев на, но то, чтобы отправить кассационную жалобу на решение суда общей юрисдикции и три месяца на обжалование арбитражного решения. Она составляется и направляется после принятия апелляционного определения и вступления решения суда в законную силу.
Выдаваемые судом копии судебных актов должны быть заверены подписями судьи, секретаря суда, а также гербовой печатью суда. На лицевой стороне последнего листа под текстом проставляется штамп «Копия верна» и печать суда. В правом верхнем углу первого листа документа проставляется штамп «КОПИЯ».
Течение указанного срока начинается для решений и определений суда первой инстанции с момента вынесения апелляционного определения. Для обжалования апелляционных определений срок начинается с момента их принятия. Для судебного приказа срок начинает течь с момента истечения времени на подачу возражений.
Важно, что после подачи бумаг на обжалование определения, судья единолично рассмотрит заявление и основания для его подачи, после чего примет решение о передаче жалобы для рассмотрения или отказе в удовлетворении заявления. Интересно, что в процессе изучения материалов в Верховном суде РФ, он не сможет назначить новое наказание, которое бы ухудшало положение осужденного.
- Объяснит нюансы составления жалобы и обращения в кассационный суд;
- Подготовит кассационную жалобу с учётом индивидуальных обстоятельств дела;
- Проведет правовой анализ ситуации;
- Ознакомит с примерами успешно разрешенных дел из судебной практики;
- Выстроит выигрышную линию защиты;
- Представит Ваши интересы в суде;
- Восстановит пропущенные сроки на подачу кассации.
